Refinansiering av förvärvslån vid fastighetsbolagsköp - En aktiebolagsrättslig problematisering ur en långivande banks perspektiv

Sammanfattning: Denna uppsats behandlar de problem en långivande bank ställs inför i samband med refinansiering av ett förvärvslån när en kund, här ett aktiebolag, ska förvärva en fastighet förpackad i ett aktiebolag. Tillvägagångssättet bygger på att det förvärvande bolaget upptar ett lån, in blanco, från banken för att förvärva aktierna i bolaget som fastigheten ligger i. Efter förvärvet upptar det förvärvade bolaget ett lån från banken med fastigheten som säkerhet. De, från banken, upplånade medlen lånas sedan ut till det förvärvande bolaget så att förvärvslånet regleras. På så sätt har det ursprungliga förvärvslånet refinansierats och ligger nu i det förvärvade bolaget, fastighetsbolaget. I samband med lånet mellan fastighetsbolaget och det förvärvande bolaget uppstår potentiellt två aktiebolagsrättsliga problem vars sanktioner banken riskerar att drabbas av. Det första problemet rör förvärvslåneförbudet, vilket syftar till att skydda bolag från att förvärvas med deras egna medel. Om lånet mellan fastighetsbolaget och det förvärvande bolag ställs i för nära anslutning till förvärvet av fastighetsbolaget finns en risk att detta utgör en överträdelse av förvärvslåneförbudet. De sanktioner som är förknippade med detta förbud är straff, skadestånd samt ogiltighet. Det andra problemet handlar om att samma lån, dvs. lånet mellan fastighetsbolaget och det förvärvande bolaget kan utgöra en förtäckt värdeöverföring. Detta utgör inget bekymmer för banken, men, om fastighetsbolaget efter den förtäckta värdeöverföringen inte har full teckning för sitt bundna egna kapital blir värdeöverföringen olaglig. Detta utgör ett desto större problem för banken. Sanktionerna medför i första hand en återbäringsplikt och i andra hand ett ansvar att täcka upp eventuell brist. Det visar sig att risken för att banken ska träffas av återbäringsplikten är stor då det de facto är banken som anses vara mottagare av den olagliga värdeöverföringen i och med att banken tillgodogör sig värdeöverföringen genom att reglera det förvärvande bolagets lån. Banken måste vid sin kreditprövning göra en ingående analys av de båda bolagen för att på så sätt säkerställa att något av förbuden vid ett senare tillfälle inte kan anses ha överträtts. Vidare bidrar förvärvslåneförbudet till en onödig osäkerhet kring refinansieringsupplägget eftersom syftet inte är att förvärva ett bolag med dess egna medel, syftet är att förvärva en fastighet.